撰文:肖颯團(tuán)隊(duì)
2023 年,以一己之力將整個(gè)加密資產(chǎn)圈拖入下行螺旋的 FTX 破產(chǎn)案迎來最新進(jìn)展——投資者初步的賠償計(jì)劃出爐。2023 年 12 月 26 日,FTX 破產(chǎn)案的管理人向法院提交了修改后的重組申請(qǐng)書,FTX 的破產(chǎn)管理人提出:(1)以美元為資產(chǎn)計(jì)算單位,估算客戶的加密資產(chǎn)索賠額;(2)以破產(chǎn)日(即 2022 年 11 月 11 日)確定加密資產(chǎn)的基準(zhǔn)價(jià),來進(jìn)行價(jià)值進(jìn)行估算。
FTX 此舉引發(fā)了大部分投資者的憤怒,大部分投資者認(rèn)為該項(xiàng)賠償是不公平且不合理的。今天颯姐團(tuán)隊(duì)就根據(jù) FTX 破產(chǎn)重整案為大家介紹一下此類新興資產(chǎn)的破產(chǎn)制度設(shè)計(jì)以及可能的處理方式。
FTX 賠償計(jì)劃是否是公平合理的?
FTX 破產(chǎn)管理人對(duì)于投資者的賠償計(jì)劃其實(shí)很簡(jiǎn)單,對(duì)于 FTX 用美元作為資產(chǎn)計(jì)算單位的請(qǐng)求實(shí)際上是很正常的,颯姐團(tuán)隊(duì)在一開始針對(duì) FTX 案的分析中就已經(jīng)與大家討論過 FTX 這種國際虛擬資產(chǎn)交易所的虛擬資產(chǎn)破產(chǎn)重整案件中,對(duì)投資額的計(jì)算大概率會(huì)選擇以某種能讓不同國家公民都能接受的法定貨幣來作為投資額的計(jì)算單位,如此一來,可以免去投資者受償?shù)囊恍┎淮_定性。
而對(duì)于 FTX 破產(chǎn)管理人以 2022 年 11 月 11 日來確定加密資產(chǎn)的基準(zhǔn)價(jià)的行為,對(duì)于破產(chǎn)管理人來說則是一把雙刃劍,但目前來看,破產(chǎn)管理人的該項(xiàng)建議對(duì)于投資者來說是非常不公平的,這主要是因?yàn)?a title='注冊(cè)送虛擬貨幣' target='_blank' rel='nofollow' class='f_b'>虛擬貨幣的價(jià)格存在巨大的波動(dòng)。簡(jiǎn)單來說,2022 年 11 月 11 日加密資產(chǎn)市場(chǎng)整體較為低迷,各種虛擬貨幣的交易價(jià)格都較低,但目前加密資產(chǎn)整體迎來一波大漲,相關(guān)虛擬貨幣的價(jià)格相較 2022 年 11 月 11 日而言漲了很多,所以在此情況下,投資者認(rèn)為不合理是可以理解的。
而從 FTX 方的破產(chǎn)管理人角度來看,其做出前述兩種建議的理由主要是采用該種賠償方案能夠避免破產(chǎn)程序受到「不必要的拖延」。同時(shí),FTX 的破產(chǎn)管理人認(rèn)為,對(duì)每一筆與加密資產(chǎn)相關(guān)的投資進(jìn)行個(gè)別清算是「既不切實(shí)際又非必要的」,因?yàn)槿绻M(jìn)行個(gè)別清算,會(huì)導(dǎo)致 FTX 案在按照《美國破產(chǎn)法》第十一進(jìn)行處理的過程中發(fā)生拖延。
因此,颯姐團(tuán)隊(duì)認(rèn)為 FTX 賠償計(jì)劃是否是公平合理的核心在于,以 2022 年 11 月 11 日作為基準(zhǔn)日來確定各類虛擬貨幣的基準(zhǔn)價(jià)是否是公平合理的。
VASP 破產(chǎn)案應(yīng)如何處理?
颯姐團(tuán)隊(duì)認(rèn)為,類似 FTX 這種交易平臺(tái)破產(chǎn)案件的處理可以參考傳統(tǒng)的破產(chǎn)程序,也可以適當(dāng)考慮證券糾紛類案件的處理方式來進(jìn)行,特別是可以參考證券虛假陳述責(zé)任糾紛案件中關(guān)于「三日一價(jià)」的確定標(biāo)準(zhǔn)。一來,FTX 等交易所模式的 VASP 在整個(gè)運(yùn)營過程中與上市公司具有較大的相似性;二來,FTX 等 VASP 自身存在發(fā)行證券類金融產(chǎn)品的行為。因此,一家之言,颯姐團(tuán)隊(duì)認(rèn)為在確定賠償基準(zhǔn)日的過程中可以參考證券糾紛類案件確定基準(zhǔn)日的方式。
根據(jù)《虛假陳述司法解釋(2022)》第 25 條:「信息披露義務(wù)人在證券交易市場(chǎng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任的范圍,以原告因虛假陳述而實(shí)際發(fā)生的損失為限。原告實(shí)際損失包括投資差額損失、投資差額損失部分的傭金和印花稅?！乖谖覈?相關(guān)證券虛假陳述糾紛案件中,對(duì)于投資者的投資損失的確定需要明確「三日一價(jià)」,才能最終確定索賠數(shù)額。所謂「三日一價(jià)」指的是:虛假陳述實(shí)施日、虛假陳述揭露日、基準(zhǔn)日、基準(zhǔn)價(jià)。
虛假陳述實(shí)施日:指的是上市公司進(jìn)行虛假陳述行為之日。這是為了確定賠償時(shí)間的起點(diǎn)。
虛假陳述揭露日:是指上市公司的虛假陳述行為,在具有全國性影響的報(bào)刊、電臺(tái)、電視臺(tái)或監(jiān)管部門網(wǎng)站、交易場(chǎng)所網(wǎng)站、主要門戶網(wǎng)站、行業(yè)知名的自媒體等媒體上,首次被公開揭露并為證券市場(chǎng)知悉之日。虛假陳述揭露日的確定尤為困難,在實(shí)踐中,法院一般會(huì)根據(jù)公開交易市場(chǎng)對(duì)相關(guān)信息的反應(yīng)等證據(jù),判斷投資者是否知悉了虛假陳述。
基準(zhǔn)日:即投資差額損失計(jì)算的基準(zhǔn)日,是指在虛假陳述揭露或更正后,為將原告應(yīng)獲賠償限定在虛假陳述所造成的損失范圍內(nèi),確定損失計(jì)算的合理期間而規(guī)定的截止日期。根據(jù)我國法律規(guī)定,在采用集中競(jìng)價(jià)的交易市場(chǎng)中,自揭露日或更正日起,被虛假陳述影響的證券集中交易累計(jì)成交量達(dá)到可流通部分 100% 之日為基準(zhǔn)日。自揭露日或更正日起,集中交易累計(jì)換手率在 10 個(gè)交易日內(nèi)達(dá)到可流通部分 100% 的,以第 10 個(gè)交易日為基準(zhǔn)日;在 30 個(gè)交易日內(nèi)未達(dá)到可流通部分 100% 的,以第 30 個(gè)交易日為基準(zhǔn)日。
基準(zhǔn)價(jià):即虛假陳述揭露日或更正日起至基準(zhǔn)日期間每個(gè)交易日收盤價(jià)的平均價(jià)格,為損失計(jì)算的基準(zhǔn)價(jià)格。
颯姐團(tuán)隊(duì)認(rèn)為,在 FTX 等類似的破產(chǎn)重整案件中,不能僅僅以「不拖延重整時(shí)間」這一理由來隨意的確定一個(gè)基準(zhǔn)日和基準(zhǔn)價(jià),這對(duì)于投資者來說是非常不負(fù)責(zé)任的行為。
另外,我們還需要考慮到基準(zhǔn)價(jià)確定后,加密資產(chǎn)市場(chǎng)未來的變化可能性,如果在基準(zhǔn)日和基準(zhǔn)價(jià)確定后,加密資產(chǎn)暴漲或暴跌,對(duì)于破產(chǎn)方和投資者都會(huì)產(chǎn)生巨大影響,一個(gè)沒那么準(zhǔn)確的類比,這甚至可能產(chǎn)生一個(gè)「零和博弈」問題。
寫在最后
完全參照傳統(tǒng)證券糾紛類案件的處理方式來確定賠償標(biāo)準(zhǔn)是正確的嗎?颯姐團(tuán)隊(duì)并不這么認(rèn)為,VASP 和加密資產(chǎn)有其特殊性,不管是各種虛擬貨幣忽高忽低的漲跌幅度,還是 VASP 們?cè)谶\(yùn)營和管理自家發(fā)行的虛擬資產(chǎn)、管理客戶資產(chǎn)的過程中不同于傳統(tǒng)上市公司的模式,都與我們熟悉的金融秩序存在偏差,更別說加密資產(chǎn)市場(chǎng)一直在進(jìn)步,新的加密資產(chǎn)每天都可能誕生。
涉及加密資產(chǎn)的破產(chǎn)重整制度涉及是一條漫長的道路,目前來看,現(xiàn)有的法律制度無法給出一個(gè)足夠公平、足夠平衡雙方利益的解決方案,來對(duì)加密資產(chǎn)的基準(zhǔn)日和基準(zhǔn)價(jià)進(jìn)行確定。當(dāng)賠償方案因市場(chǎng)變化而導(dǎo)致極不公平時(shí),也沒有一個(gè)足夠有效的救濟(jì)措施來解決問題?？傮w而言,颯姐團(tuán)隊(duì)不支持 FTX 的初步賠償計(jì)劃,FTX 后續(xù)大概率會(huì)對(duì)基準(zhǔn)日進(jìn)行合理的調(diào)整和修改,我們將會(huì)密切關(guān)注相關(guān)賠償計(jì)劃,并為有需要的讀者們提供相關(guān)的法律服務(wù)。
