原文作者:章俊律師
01 問題的拋出
曼昆律師此前普法,大家都了解到涉虛擬貨幣爭議解決中,仲裁比訴訟更具有優(yōu)勢。在《紐約公約》下,仲裁能夠獲得廣泛的 150 多個國家/地區(qū)的認(rèn)可和執(zhí)行,具有保密性強(qiáng)有利于維護(hù)商業(yè)關(guān)系的優(yōu)勢。在當(dāng)下國內(nèi)對虛擬貨幣投資交易禁止或有限保護(hù)/不保護(hù)的環(huán)境下,國內(nèi)仲裁不被考慮和推薦,國際仲裁就進(jìn)入了我們的視野。
國際仲裁中,新加坡和香港中西交融的法治文化比較受青睞,選擇香港仲裁還是新加坡仲裁?本文通過對香港國際仲裁中心與新加坡國際仲裁中心對比,對幣圈人選擇國際仲裁機(jī)構(gòu)參考。
02 仲裁有什么好處?
香港國際仲裁中心對仲裁的定義是:仲裁是以當(dāng)事人的約定為基礎(chǔ)的爭議解決方式。即當(dāng)事人約定將爭議提交由一名或三名中立的、由或代當(dāng)事人指定的仲裁員組成的仲裁庭解決。
那么國際仲裁有什么好處呢?主要有中立,靈活,節(jié)省時間和費(fèi)用,保密性強(qiáng),可強(qiáng)制執(zhí)行,一裁終局。
中立。在起草仲裁條款時,當(dāng)事人可自由選擇中立的仲裁地。
靈活。當(dāng)事人可以參與挑選仲裁員,約定適用的程序、語言、準(zhǔn)據(jù)法。
節(jié)省時間和費(fèi)用。由于仲裁程序靈活而裁決又是終局的,通過仲裁解決爭議,常較法院訴訟或其他爭議解決方式更快,通常比法院訴訟費(fèi)用更低。
保密性。仲裁審理是私下進(jìn)行的,裁決在通常情況下是不公開的。因此,爭議不會泄露于公眾,有助于維持商業(yè)關(guān)系。
可強(qiáng)制執(zhí)行。如果沒有適當(dāng)?shù)碾p邊條約,執(zhí)行外國法院判決可能較困難。而在由 150 多個國家和地區(qū)締約的《紐約公約》,每一成員國均承諾承認(rèn)和執(zhí)行在其他成員國內(nèi)作出的仲裁裁決。
一裁終局。仲裁裁決通常是終局的,不受實(shí)體問題上的復(fù)核,也即可避免冗長的法院上訴程序。
03 仲裁應(yīng)該選哪里?
倫敦瑪麗皇后大學(xué)聯(lián)合 White & Case LLP 在 2020 年 10 月至 2021 年 3 月進(jìn)行了調(diào)查,并發(fā)布了《 2021 年國際仲裁調(diào)查:使仲裁適應(yīng)不斷變化的世界》?！?2021 年仲裁調(diào)查》顯示:最受歡迎的仲裁地點(diǎn)前五分別是倫敦、新加坡、香港、巴黎和日內(nèi)瓦。最受歡迎的五個仲裁機(jī)構(gòu)是,國際商會 (ICC)、新加坡國際仲裁中心 (SIAC)、香港國際仲裁中心 (HKIAC)、倫敦國際仲裁院 (LCIA) 和中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會 (CIETAC)。
由此,我們選擇兩個比較典型的國際仲裁機(jī)構(gòu)進(jìn)行對比,即香港國際仲裁中心和新加坡國際仲裁中心,以此作為選擇國際仲裁機(jī)構(gòu)的參考。
1.香港國際仲裁中心(HKIAC)的特點(diǎn)和優(yōu)勢
首先,在聲譽(yù)、地點(diǎn)、設(shè)施及秘書處經(jīng)驗(yàn)方面:香港國際仲裁中心是香港在國際仲裁領(lǐng)域享有極高評價的仲裁機(jī)構(gòu),國際仲裁中憑借良好的仲裁體驗(yàn)保持著極高的地位,地點(diǎn)位于繁榮開放國際化的香港都市,擁有現(xiàn)代化的仲裁配套設(shè)施,最重要的是擁有國際化且經(jīng)驗(yàn)豐富的秘書處。
其次,香港國際仲裁中心有領(lǐng)先的仲裁規(guī)則,比較高效和節(jié)省成本。2018 年的《香港國際仲裁中心機(jī)構(gòu)仲裁規(guī)則》(下稱“ 2018 年《HKIAC 仲裁規(guī)則》”)是目前市場上最現(xiàn)代、最全面的仲裁規(guī)則。主要特點(diǎn)是:
仲裁員費(fèi)用支付的方式可選擇。一是按照小時費(fèi)率計費(fèi);二是按照爭議標(biāo)的額的大小計費(fèi)。第二種按照爭議標(biāo)的付費(fèi)的方式兼顧了中國內(nèi)陸當(dāng)事人的付費(fèi)習(xí)慣,讓香港國際仲裁中心更能夠吸引中國內(nèi)陸地區(qū)的當(dāng)事人,讓其更具有競爭力。
處理復(fù)雜案件更靈活。中國香港法律體系繼受于普通法系, 2018 年《HKIAC 仲裁規(guī)則》給予仲裁當(dāng)事人最大的靈活性,香港國際仲裁中心程序推行的是“輕微管理”模式, 2018 年《HKIAC 規(guī)則》下的 HKIAC 對仲裁程序的推進(jìn)采取非必要不干預(yù)的最小干預(yù)模式。
處理復(fù)雜案件更高效。追加當(dāng)事人時,合并仲裁程序及可以在多個合同下啟動單一程序等全面規(guī)定使仲裁更為高效。2018 年《HKIAC 仲裁規(guī)則》的適用,提高了處理復(fù)雜案件的靈活性,讓多個合同項下的爭議可以在一個仲裁中進(jìn)行審理。
提供緊急仲裁員程序?！禜KIAC 規(guī)則》提供緊急仲裁員程序,以便在仲裁程序中申請可執(zhí)行的緊急臨時救濟(jì)。盡管基于司法體系不同的限制,中國內(nèi)陸對緊急仲裁程序不認(rèn)可,但香港國際仲裁中心提供的緊急仲裁程序在認(rèn)可該程序的法域具有很大優(yōu)勢。
再次,香港國際仲裁中心在處理涉華糾紛具有獨(dú)特優(yōu)勢。
能夠在中國內(nèi)地進(jìn)行保全。香港國際仲裁中心屬于國際仲裁,中國內(nèi)地與中國香港于簽訂并在 2019 年 10 月 1 日生效的《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)法院就仲裁程序相互協(xié)助保全的安排》,使得香港國際仲裁中心在仲裁中保全內(nèi)地財產(chǎn)上具有其他地區(qū)國際仲裁機(jī)構(gòu)不具有的優(yōu)勢。
處理涉及中國內(nèi)地案件經(jīng)驗(yàn)豐富。數(shù)據(jù)顯示,香港國際仲裁中心是所有國際仲裁中心中處理涉及中國內(nèi)地當(dāng)事人的案件數(shù)量最多的仲裁機(jī)構(gòu)。
內(nèi)地執(zhí)行承認(rèn)及執(zhí)行領(lǐng)先。香港國際仲裁中心裁決在內(nèi)地執(zhí)行記錄優(yōu)秀,中國法院至今為止僅拒絕過 3 項香港國際仲裁中心仲裁。中國香港是《紐約公約》的締約地區(qū),這意味著香港仲裁裁決能在 150 多個締約國強(qiáng)制執(zhí)行。但中國香港與中國內(nèi)陸對仲裁的認(rèn)可和執(zhí)行另有規(guī)定,適用的是 2000 年 2 月 1 日的《最高人民法院關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū)相互執(zhí)行仲裁裁決的安排》和 2020 年 11 月 27 日,中國最高人民法院和香港律政司簽署了《關(guān)于內(nèi)地與香港特別行政區(qū) 相互執(zhí)行仲裁裁決的補(bǔ)充安排》(簡稱“《補(bǔ)充安排》”)等相關(guān)雙邊司法互助協(xié)議。
綜上,香港國際仲裁中心不僅在中國內(nèi)陸的仲裁執(zhí)行、保全及案件經(jīng)驗(yàn)上,具有其他國際仲裁中心所沒有的優(yōu)勢,而且在對虛擬貨幣的法律保護(hù)上做了一系列積極有益的嘗試,只是在合法認(rèn)可的基礎(chǔ)上,如何讓虛擬貨幣有序、有益的發(fā)展還在不斷地進(jìn)行探索、實(shí)驗(yàn)?？梢?香港國際仲裁中心是一個不錯的選擇。
2.新加坡國際仲裁中心(SIAC)的特點(diǎn)和優(yōu)勢
根據(jù)《 2021 年仲裁調(diào)查》顯示,新加坡是全球排名第二的最優(yōu)選擇的仲裁地,是歐洲以外的第一受歡迎的仲裁地。
首先,在聲譽(yù)、地點(diǎn)、設(shè)施及秘書處經(jīng)驗(yàn):新加坡國際仲裁中心為全球商界提供中立服務(wù)方面擁有良好的記錄,地點(diǎn)位于中西融合法治嚴(yán)明的新加坡,新加坡國際仲裁中心國際仲裁小組擁有 40 個司法管轄區(qū)的 600 多名專家仲裁員組成,并具有國際化的案件管理人員隊伍。
其次,新加坡仲裁立法采用“雙軌制”,對國內(nèi)、國際仲裁做出了區(qū)分,依據(jù)是《仲裁法》(Arbitration Act)和《國際仲裁法》(International Arbitration Act),《仲裁法》適用于國內(nèi)仲裁,《國際仲裁法適用》適用于國際仲裁。
2018 年的《新加坡國際仲裁中心規(guī)則》(下稱“ 2018 年《SIAC 規(guī)則》”)是目前在適用的仲裁規(guī)則。主要特點(diǎn)是:
仲裁費(fèi)用。根據(jù) 2018 年《SIAC 規(guī)則》,案件費(fèi)用包括案件管理費(fèi)和仲裁員費(fèi)用。仲裁員費(fèi)用按照爭議標(biāo)的,即按照爭議標(biāo)的額的大小計算,亦可以雙方在提交仲裁前/后進(jìn)行約定。案件管理費(fèi),即管理費(fèi)與爭議金額的標(biāo)的額掛鉤,并有最低收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。
提供緊急仲裁程序。2018 年《SIAC 規(guī)則》要求收到當(dāng)事人的申請及交付的管理費(fèi)和保證金之日起 1 天內(nèi)指定緊急仲裁員,能夠?yàn)橹俨卯?dāng)事人及時靈活的緊急仲裁服務(wù)。
仲裁地不默認(rèn)為新加坡。2018 年《SIAC 規(guī)則》下,當(dāng)事人未約定仲裁地的,由仲裁庭在考慮全部案情后予以確定仲裁地。取消了當(dāng)事人未約定仲裁地時,新加坡作為默認(rèn)仲裁地的條款。這也體現(xiàn)了新加坡國際仲裁中心順應(yīng)國際商業(yè)需求,提供方便靈活的仲裁的特點(diǎn)。
仲裁的承認(rèn)和執(zhí)行。新加坡是 1958 年《紐約公約》的締約方,這意味著新加坡國際仲裁中心的仲裁裁決都能在 150 多個締約國強(qiáng)制執(zhí)行,中國內(nèi)地與新加坡沒有特別的關(guān)于承認(rèn)和執(zhí)行仲裁方便的安排。
在中國香港和新加坡,虛擬貨幣是否已成為官方認(rèn)可的法定貨幣?答案是否定的。新加坡及香港認(rèn)可虛擬貨幣作為“特殊”的虛擬商品,可以作為信托的底層資產(chǎn)配置。在此,對“特殊”的解讀尤為重要,“特殊”之處是虛擬貨幣沒有任何的實(shí)用價值,但可以直接代替有形財產(chǎn)(例如,車輛)、和無形財產(chǎn)(例如,商標(biāo)權(quán))或法定貨幣(例如,港元、新加坡元)作為信托資產(chǎn)的底層資產(chǎn)。
可見,不論是香港、還是新加坡,虛擬貨幣不是以法定貨幣來受到保護(hù),而是作為虛擬財產(chǎn)受到保護(hù)。不過,相對中國內(nèi)陸,已經(jīng)跨出去很大一步了。
3.香港國際仲裁中心與新加坡國際仲裁中心的對比
04 曼昆律師建議
在涉及虛擬貨幣爭議約定國際仲裁時候。曼昆律師在此建議:
從費(fèi)用來看,新加坡國際仲裁中心的預(yù)計最高費(fèi)用要比香港國際仲裁中心的略高一點(diǎn);
從更熟悉內(nèi)地司法環(huán)境上看,同樣是中外文化交融的地方,香港國際仲裁中心更熟悉中國內(nèi)地司法環(huán)境;
從在內(nèi)地的適用與執(zhí)行上看,優(yōu)先選擇香港國際仲裁中心也相對好。當(dāng)然,若雙方的公司主體設(shè)立在新加坡,或財產(chǎn)所在地在新加坡,基于仲裁便宜原則,新加坡國際仲裁中心屬于不二之選。
